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【案例一】

2013年，投資者向證監(jiān)局反映，A基金管理有限公司（以下簡稱“A”）致電投資者，稱B礦業(yè)投資股份有限公司（以下簡稱“B”）擬在海外交易所上市，A代表B公司向廣大投資者出售原始股，原始股價格較低，一旦公司上市成功，將獲得巨大收益，若上市不成功，B則以高于投資者購買價的金額回購股份。

證監(jiān)局經(jīng)調(diào)查基本確認(rèn)B通過A推介并公開銷售公司原始股的行為涉嫌非法發(fā)行后，將案件線索及相關(guān)證據(jù)材料移送市經(jīng)偵局。2014年3月，市經(jīng)偵局對該案正式立案偵查。經(jīng)審訊，犯罪嫌疑人對擅自發(fā)行股票等犯罪事實供認(rèn)不諱。

（一）案件分析

1、什么是非法發(fā)行證券？

我國法律規(guī)定，公開發(fā)行證券，必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件，并依法報經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)的部門核準(zhǔn)；未經(jīng)依法核準(zhǔn)，任何單位和個人不得公開發(fā)行證券。向不特定對象發(fā)行證券，或者向特定對象發(fā)行證券累計超過二百人的，都屬于公開發(fā)行。非公開發(fā)行證券，不得采用廣告、公開勸誘和變相公開方式。擅自發(fā)行證券就是指發(fā)行人未經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或國務(wù)院授權(quán)的部門核準(zhǔn)或者審批，向社會公開發(fā)行證券的違法行為。

2.什么是非法代理買賣非上市公司股票？

非法代理買賣非上市公司股票是指一些機(jī)構(gòu)和個人以未上市公司將要上市并可以獲得高額原始股回報為幌子，或者編造虛假的公司業(yè)績和許諾豐厚的投資回報率，或者以其他欺騙性行為，欺騙投資者購買未上市公司股票，從而收取代理費等費用的違法活動。

3.非法發(fā)行證券的法律后果

《證券法》第一百八十八條規(guī)定：未經(jīng)法定機(jī)關(guān)核準(zhǔn)，擅自公開或者變相公開發(fā)行證券的，責(zé)令停止發(fā)行，退還所募資金并加算銀行同期存款利息，處以非法所募資金金額百分之一以上百分之五以下的罰款；對擅自公開或者變相公開發(fā)行證券設(shè)立的公司，由依法履行監(jiān)督管理職責(zé)的機(jī)構(gòu)或者部門會同縣級以上地方人民政府予以取締。對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告，并處以三萬元以上三十萬元以下的罰款。

《刑法》第一百七十九條規(guī)定：未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準(zhǔn)，擅自發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券，數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處非法募集資金金額百分之一以上百分之五以下罰金。單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役。

（二）風(fēng)險提示

當(dāng)前，編造公司即將在境內(nèi)外上市或股票發(fā)行獲得政府部門批準(zhǔn)等虛假消息，誘騙社會公眾購買所謂“原始股”、非法中介機(jī)構(gòu)以“投資咨詢機(jī)構(gòu)”等名義向社會公眾非法買賣或代理買賣未上市公司股票的情況時有發(fā)生，大家要高度警惕此類非法活動，避免自身利益受損。如發(fā)現(xiàn)上述非法活動線索，要及時向監(jiān)管部門進(jìn)行舉報。同時，要牢記“非法集資不受法律保護(hù)，參與非法集資風(fēng)險自擔(dān)”這一基本常識，自覺抵制非法集資活動。

【案例二】

2013年，深圳一起特大非法集資案被警方破獲，該案涉案金額高達(dá)3.6億元，涉及全國各地投資者2000多人。案件主要犯罪嫌疑人于某在2011年初，到深圳與幾名從事過基金行業(yè)的人員合伙注冊了XXXX股權(quán)投資基金管理有限公司（下稱“XXXX公司”）。XXXX公司在成立之初有意識地招聘了眾多銀行的客戶經(jīng)理，利用其手中的客戶名單，使用傳銷的方式，通過發(fā)展下線尋找各種代理人，推銷其所謂的基金產(chǎn)品。XXXX公司還印制了大量的產(chǎn)品說明書，雇人在大街上或?qū)懽謽莾?nèi)進(jìn)行派發(fā)。

受害人廖某介紹，其在2012年經(jīng)朋友介紹購買了XXXX公司的投資基金。根據(jù)其與XXXX公司簽訂的協(xié)議書，XXXX公司的這款產(chǎn)品封閉期為6個月，封閉期內(nèi)每月按照投資金額的6%作為回報，封閉期滿后XXXX公司將返還全部本金。在購買后的6個月內(nèi)，廖某的確每月按時收到了XXXX公司打入賬戶的6%的收益，但好景不長，在封閉期結(jié)束后，廖某發(fā)現(xiàn)XXXX公司并未歸還本金。當(dāng)他向XXXX公司追討時，XXXX公司工作人員以各種理由一再推脫，隨后公司更是人去樓空。

（一）案件分析

1.非法私募活動有哪些特征？

非法私募活動通常具有以下特征：一是未履行登記或者備案手續(xù)，或打著已在登記機(jī)構(gòu)登記備案的名義開展非法集資活動；二是通過公眾媒體或公開方式，向社會大眾宣傳推介；三是承諾保本保收益或以承諾預(yù)期收益率等方式暗示保本保收益；四是向非合格投資者募集資金；五是金融機(jī)構(gòu)及其從業(yè)人員采用“飛單”方式銷售私募基金。

2.發(fā)起私募基金有哪些基本門檻？

根據(jù)《證券投資基金法》和《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》的相關(guān)規(guī)定，發(fā)起私募基金有以下基本要求：首先，私募基金只能向合格投資者募集資金。合格投資者標(biāo)準(zhǔn)是凈資產(chǎn)不低于1000萬元的單位，或者金融資產(chǎn)不低于300萬元或最近三年個人年均收入不低于50萬元的個人。其次，私募基金不能通過公眾傳媒或者報告會、傳單、手機(jī)短信、微信等方式，向不特定對象公開宣傳。第三，單位和個人投資于單只私募基金的金額不能低于100萬元。第四，私募基金不能向投資者承諾保本或承諾最低收益。第五，采用契約式、股份公司形式設(shè)立的私募基金投資者人數(shù)不能超過200人，采用有限合伙、有限公司形式設(shè)立的私募基金投資者人數(shù)不能超過50人。

3.非法私募活動的法律后果

從事非法私募活動，將依法受到相應(yīng)行政處罰；個人吸收公眾存款在20萬元以上或者吸收公眾存款對象在30人以上的，單位吸收存款在100萬元以上或者吸收存款對象在150人以上的，即構(gòu)成《刑法》規(guī)定的非法吸收公眾存款罪，依情節(jié)輕重將會受到拘役至十年以下有期徒刑不等，并處罰金的刑事處罰。而參與非法集資的群眾往往會遭受巨大利益損失。

（二）風(fēng)險提示

當(dāng)前，一些不法分子通過肆意編造投資項目、鼓吹高額收益，盜用私募基金這一新興金融概念，非法吸收公眾資金。更有部分私募基金管理機(jī)構(gòu)以取得中國證券投資基金業(yè)協(xié)會登記證書為幌子，從事非法集資活動。大家要掌握上述合法私募基金產(chǎn)品的基本門檻，在遇到以私募基金名義籌集資金的活動時，仔細(xì)加以甄別。如發(fā)現(xiàn)非法私募活動線索，要及時向監(jiān)管部門進(jìn)行舉報。同時，要牢記“非法集資不受法律保護(hù)，參與非法集資風(fēng)險自擔(dān)”這一基本常識，自覺抵制非法集資活動。